任鸿雁｜从空空狐看创业者融资，哪些不能放弃，哪些必须争取？

几日前，国内第三大二手物品交易平台“空空狐”创始人余小丹（工商注册信息显示其实名为“余丹”）发布公开信，指责投资人拖延注资，并趁公司经营出现危机、创始人告病之际，以“非正常估值”出价，将公司据为己有，道破创投圈早不稀奇的“绑架”潜规则，一时舆论哗然。（公开信原文见“病中的余小丹道出了创投圈里的‘绑架’潜规则”）

直到目前为止，并非当事人的我们对整个事件的了解仅局限于创始人的这封公开信。双方协议的具体细节和公司内部管理情况未见进一步信息披露的前提下，本文仅就类似可能情况或风险，求教于专业投融资法律顾问任鸿雁律师，以期给广大创业者以提醒与警示。

关于“创业公司接触其他投资人的限制”

[ TOP HER ] 余小丹在公开信中提到，创业公司与投资机构签署的Term Sheet，有单方面限制公司接触其他投资人的规定，这种规定是否普遍？创业企业在签署协议面对这样的规定时是否应该三思？如果必须要签署而承担投资人违约的风险，创业企业是否有办法将风险成本限制到最低？该如何操作？

[ 任鸿雁 ] 一般情况下，投资意向书包括了将要签署的投资协议的主要条款。目前国内的投资机构在与目标公司签署投资意向书时，多数会约定在双方洽谈期间公司不得同时与其他投资机构接洽。其实是否接受这一条件，取决于创业公司在市场上受追捧的程度，或者说创业公司与投资人在谈判过程中的力量对比，创业企业当然可以不接受这样的条款。如果接受了这样的条款，则意味着在跟该投资人谈判过程中要保持唯一性。

关于“投资人违约”

[ TOP HER ] 如果投资人真的违约（迟迟不打款、逾期打款、甚至最重赖掉），是否真的像余小丹在信所说，创业公司也只能认栽，“我至今还没看到有人敢这么做（指通过诉讼的方式来解决投资人违约的问题）”？法律上对于投资人的履约问题有否明确规定？发起诉讼真的会影响到创业企业未来的融资吗？

[ 任鸿雁 ] 投资协议中对于各方的违约当然是有违约责任的约定，只要协议是合法有效的，在法律上是会获得支持的。但正如创始人担心的，往往是因为圈子太小，与投资人通过法律途径解决纠纷，可能会影响后续融资，但实际上这是双刃剑，对于不守约不守信的投资人也会有影响的。

关于“投资人话语权”

[ TOP HER ] 公开信中有所暗示，投资人（股东）屡屡随意介入运营，提出各种要求，如先催促其快速增长业务，增大市场投放，几个月后又改成停掉市场投放，并以此作为投资款到账的条件。那么创业企业在和投资者签署协议之初，是否可以通过技术手段限制投资者的话语权，维护自己的决策主导权？

[ 任鸿雁 ] 未见投资协议，不知道双方对于业务决策是怎么约定的，但从工商显示，余丹持股过半数，新一轮投资人持股比例估计并不高，从公司治理的角度，按说不应该出现过多干预经营的问题。

创业企业和投资人签协议时，可以在协议中约定经理层、董事会、股东会的权限，完善公司治理，各司其责，自然可以避免日后纠纷。
关于“人才引荐”

[ TOP HER ] 风投机构常常吹嘘能够为创业企业带来各种资源，但余小丹称，投资人帮忙引荐的COO对因薪酬过高而给企业管理造成了相当大的负面影响。一方面是因为创始人在引进人才时失察；另一方面，创始人是否有机会（或者在最初就作出技术性安排）来拒绝股东作出类似不合理安排？

[ 任鸿雁 ] 目前大家听到的只是一面之词，COO是否是投资人引荐，何种入职程序，是否给公司管理带了负面影响我们都无法评价。但根据公司法，COO的聘任显示不是股东层面决定的，如果公司章程没有特别规定，CEO应该有权决定是否聘任COO及其薪酬。

关于“逼宫”

[ TOP HER ] 按照公开信的说法，当创始人突发疾病无法履行管理职责时，投资人提出接手整个公司，派出新任CEO并注资维持公司运转。条件是创始人将股份无偿转让（先说给机构，后来又变成个人），最后创始人的股份由60%多变成10%。这种做法在法律或财务（税收）上是否存在问题？如果非要走到这一步，创始人面对“逼宫”是否有方法最大化维护自己的利益，而不必完全束手就擒？

[ 任鸿雁 ] 创始人既是股东也是公司CEO，如不能正常履职，董事会或股东会聘任新的CEO也是正常的，与其股东身份并无直接关系。投资人注资的条件以及对价主要取决于公司的财务状况，法律上并不存在强行要求无偿转让一说。

空空狐（重庆一点点科技有限公司）的工商注册信息，
该公司目前已因“通过登记的住所或者经营场所无法联系”被列入经营异常名录，并有先后四次消费投诉记录：

关于“创始人对企业的控制权”

[ TOP HER ] 互联网行业不同于实体经济，创始人的股份和对公司的控制权很容易随着一轮轮投资的引入而被削弱，那么目前而言，初创企业创始人都有哪些有效的方法来守住公司的控制权？

[ 任鸿雁 ] 初创企业创始人守住公司控制权的最直接办法是尽量多持有公司股权，保有董事会席位，通过公司法和章程赋予的权利控制公司。如股权比例不高，也可以在投资协议和章程中约定有较高比例的投票权。

给创业者的建议

[ TOP HER ] 除了余小丹在公开信中所复盘的种种失误（盲目增大市场投放、引进高管过程中考察不全面、忙于对外融资对团队不足）需要创业者警惕之外，你会给现在的年轻创业者哪些个人建议？

[ 任鸿雁 ] 其实很多纠纷的发生不全是协议层面，往往关系到公司经营状况，所以创业者首先是做事，当然过程中要完善公司治理，严控法律风险关。